Оптимальная структура капитала – как основа рациональной финансовой логистики

Эта статья (с некоторыми упрощениями) была опубликована в сборнике ЮУрГУ в 2016 году (спасибо уважаемым коллегам: кэн Асташовой Юлии Владимировне и дэн Окольнишниковой Ирине Юрьевне) и отражает интересный подход к управлению соотношением собственного и заемного капитала в компании. Этот подход противоречит догматичным нормативам, изучаемым студентами на курсе "Анализа финансово-хозяйственной деятельности" и лежит в основе концепции "Экономической добавленной стоимости".

Звучит, конечно, ужасно, но..... а кто говорил, что управление эффективностью бизнеса это просто?)

Принимаемые решения относительно источников финансирования, связанных с финансированием материальных и / или информационных потоков в рамках логистической системы компании или цепи поставок в целом – одна из основных функций финансового менеджмента. Так, например, теория последовательности действий С. Майерса оперирует понятиями “факторов, обуславливающих выбор коммерческими организациями источников финансирования деятельности предприятий” и выводит несколько базовых утверждений:

1. Компании предпочитают собственные источники финансирования в рамках логистической системы или цепи поставок в целом;
2. Между размером выплачиваемых дивидендов и инвестиционными возможностями компании существует тесная корреляционная зависимость;
3. Объем собственных финансовых ресурсов может оказаться больше (меньше) объёма капиталовложений компании. Во всех случаях происходит наращивание (использование) не распределенной прибыли (собственный источник), представляющей собой портфель высоколиквидных ценных бумаг;
4. При внешнем финансировании компания сначала эмитирует наиболее безопасные и дешевые ценные бумаги (облигации), затем – конвертируемые ценные бумаги, затем – акции.

Таким образом, выбор между источниками финансирования в рамках логистической системы всегда не однозначен и обусловлен взаимодействием множества факторов.

Все источники финансирования (а при балансовом подходе речь идет об источниках образования активов компании) представляют собой соотношение собственного и заемного капитала (пассивы делятся на собственный и заемный капитал). В структуре источников образования финансовых ресурсов компании важное значение имеет доля собственных средств. Характеризуется доля собственных средств в структуре всех пассивов (капиталов компании) коэффициентом автономии  (E/A).

Коэффициент автономии рассчитывается по формуле:

где net worth - собственный капитал; total assets – всего активов.

Другое название этого показателя – коэффициент общей платежеспособности (equity-to-assets ratio).

Считается, что чем выше значение этого коэффициента, тем более финансово устойчиво и не зависимо от требований внешних кредиторов положение коммерческой организации, функционирующей в открытой логистической системе. По мнению ряда авторов, вне зависимости от отрасли и специфики деятельности коммерческой организации рекомендуемое значение коэффициента автономии – более 0,5 или 50%. Считается, что высокий удельный вес в структуре капитала заемных финансовых ресурсов (более 50%) усложняет финансовую деятельность организации за счет дополнительной нагрузки в виде выплат кредиторам за пользование заемными ресурсами.

Объективный фактор, возникающий с появлением заемных средств в структуре используемого организацией капитала и позволяющий последней получить дополнительную прибыль на собственный капитал, называют финансовым левериджем.

Показатель, отражающий уровень дополнительно генерируемой прибыли на собственный капитал при различной доле в структуре общего капитала заемной составляющей, называется эффектом финансового левериджа (EFL), который рассчитывается по формуле:

где t – ставка налога на прибыль в долях; ROA – экономическая рентабельность активов, %; Rd – средняя процентная ставка по займам организации, %; D/E – отношение балансовой стоимости долговых обязательств к балансовой стоимости собственного капитала компании.

Структурно, приведенная формула состоит из трех элементов:

1. Коэффициент чистой прибыли - (1-t) – показывает в какой степени проявляется эффект финансового рычага в связи с разными уровнями налогообложения прибыли;
2. Дифференциал финансового левериджа - ROA-Rd – разница между экономической рентабельностью активов и средним размеров процента по займам организации. Дифференциал финансового левериджа – главное условие наличия эффекта финансового левериджа. Если уровень рентабельности активов превышает средний процент затрат по обслуживанию кредиторской задолженности (перед банками, поставщиками, покупателями), дифференциал является положительной величиной. При прочих равных условиях, чем выше положительная величина дифференциала, тем выше  значение эффекта финансового левериджа.
3. Рычаг или коэффициент “debt / equity” (или "заемный / собственный капитал") - D/E – показатель, который мультиплицирует положительный или отрицательный эффект, получаемый за счет соответствующего значения дифференциала. Так, например, при положительном значении дифференциала, любой прирост рычага будет вызывать больший прирост рентабельности собственного капитала.

Взаимосвязь финансового левериджа и финансового риска того, что предприятие не сможет исполнить свои долгосрочные и краткосрочные обязательства перед кредиторами, обуславливается тем, что сила финансового рычага определяется долей долго- и краткосрочных пассивов в структуре капитала. Финансовый риск характеризуется соотношением собственных и заемных средств.

Не смотря на то, что финансовый рычаг обладает потенциальной возможностью увеличивать рентабельность собственного капитала, за это приходится платить (проценты по кредиту, упущенная выгода). Т.о., финансовый рычаг ведет к риску.

Так каким должен быть коэффициент автономии с точки зрения оптимального соотношения финансового левериджа и финансового риска?

Оптимальная структура капитала из различных источников – это такое соотношение собственного и заемного капитала, при котором средневзвешенная стоимость капитала минимальна.

где WACC – средневзвешенная стоимость капитала; r_d – средняя процентная ставка по содержанию заемных источников капитала (проценты за кредит, упущенные выгоды и пр.);  r_e – доходность собственного капитала организации; D – стоимость долговых обязательств; E – рыночная стоимость собственного капитала организации; V=(D+E) – общая рыночная стоимость организации.

Если выразить удельный вес каждого источника совокупного капитала из формулы через показатель W_i:

где i - i-й источник капитала, то формулу средневзвешенной стоимости капитала можно представить в следующем виде:

где m – число структурных элементов (источников) капитала; K_i – стоимость i-го элемента (источника) капитала.

Важным здесь является то, что удельные веса должны быть рассчитаны на основе рыночных оценок составляющих капитал.

Таким образом, оптимальное соотношение структурных элементов совокупного капитала, позволяет не только иметь дешевый источник, связанный с финансированием материальных и / или информационных потоков в рамках логистической системы компании или цепи поставок в целом, но и оптимизировать соотношение финансового левериджа и финансового риска.

Кроме того, рациональная структура капитала обуславливает оптимизацию финансового механизм логистической системы компании и ее сбалансированность.

Лайфхак по обращению в ЕСПЧ

"Как христианин, я не должен позволять себя обманывать, но я должен быть борцом за истину и справедливость" - Адольф Гитлер, основоположник национал-социализма, диктатор 1889 - 1945

Не всегда интересы бизнеса защищает государство, в котором этот бизнес функционирует или под юрисдикцией которого находится. Что же делать, если все усилия по защите прав и свобод предпринимательской деятельности себя исчерпали? Существует международный институт, который называется Eвропейский Суд по правам человека (ЕСПЧ) – это международный судебный орган, расположенный в Страсбурге (Франция). Он состоит из судей, число которых равно числу государств, являющихся членами Совета Европы и ратифицировавших Конвенцию о защите прав человека и основных свобод – в настоящее время их сорок cемь. Судьи ЕСПЧ независимы и не являются представителями государства. При рассмотрении жалоб Суду помогает Секретариат, который преимущественно состоит из юристов - граждан государств-членов Совета Европы (также называемых «правовыми референтами»). Они полностью независимы от того государства, гражданами которого они являются, и они не представляют интересы ни заявителей, ни государств.

Представляю вам лайфхак по обращению в ЕСПЧ. Материал будет обновляться по мере его публикации.

Когда нужно обращаться в ЕСПЧ?

Bы можете подать жалобу в Суд, если считаете, что лично и непосредственно стали жертвой нарушения прав и свобод, изложенных в Конвенции или протоколах к ней. Нарушение должно было быть совершено одним из государств, подписавших Конвенцию.

Какие права охраняются Конвенцией и протоколами к ней?

• право на жизнь;
• право на справедливое судебное разбирательство в гражданских и уголовных делах;
• право на уважение частной и семейной жизни;
• свобода выражения мнения;
• свобода мысли, совести и религии;
• право на эффективное средство правовой защиты;
• право на уважение собственности;
• право избирать и быть избранным.

Что запрещает Конвенция и протоколы к ней?

• пытки и бесчеловечное или унижающее достоинство обращение;
• незаконное задержание или заключение под стражу;
• дискриминацию при пользовании правами и свободами, гарантированными Конвенцией;
• высылку государством своих граждан или запрет на возвращение в страну;
• смертную казнь;
• коллективную высылку иностранцев.

Практика Европейского Суда по правам человека показывает, что значительное количество решений о неприемлемости в отношении жалоб против Российской Федерации вызвано наличием типичных ошибок заявителей. В связи с этим при подготовке жалобы Вам необходимо учитывать следующее.

Определение шестимесячного срока и эффективные средства правовой защиты

При определении шестимесячного срока, предусмотренного пунктом 1 статьи 35 Конвенции, по общему правилу, Суд не принимает во внимание обращения о пересмотре вступивших в законную силу судебных постановлений, приговоров и определений, о пересмотре дела по вновь открывшимся обстоятельствам, иные жалобы и обращения о пересмотре дела, подаваемые в судебные органы и прокуратуру, в Конституционный Суд, а также в административные органы, поскольку такие обращения не рассматриваются Судом как эффективные средства правовой защиты по смыслу пункта 1 статьи 35 Конвенции (см., например, решения Суда о приемлемости по делам Tumilovich v. Russia от 22 июня 1999 года, Denisov v. Russia от 6 мая 2004 года, Berdzenishvili v. Russia от 29 января 2004 года и Martynets v. Russia от 5 ноября 2009 года). Исключение составляют жалобы в порядке надзора в арбитражном процессе, которые рассматриваются в качестве эффективного средства правовой защиты согласно решению Суда о приемлемости по делу Kovaleva and Others v. Russia от 25 июня 2009 года.

Какие требования я должен соблюдать при подаче жалобы?

• Вам не обязательно являться гражданином одного из государств-членов Совета Европы. Однако, нарушения, на которые Вы жалуетесь, должны быть совершены государством-членом Совета Европы в рамках его “юрисдикции” (обычно этот термин относится к его территории).
• Вы можете быть физическим или юридическим лицом – например, компанией или организацией.
• Вы должны лично и непосредственно быть жертвой нарушения, на которое Вы жалуетесь. Вы не можете подать жалобу общего характера, например, по поводу закона или правового механизма, которые кажутся Вам несправедливыми; 
• также Вы не можете подать жалобу от имени других граждан (за исключением случаев, когда группа этих лиц четко определена и Вы являетесь их законным представителем).

Есть ли требование предварительно пройти национальные судебные инстанции?

• Да. Вы должны использовать все средства правовой защиты в государстве-ответчике, которые могли бы исправить ситуацию, на которую Вы жалуетесь (обычно это означает, что Вы должны подать жалобу в компетентный суд, обжаловать его отказ (если есть такая возможность), а иногда еще и подать жалобу в высшую судебную инстанцию, например, Верховный Суд или Конституционный Суд, при их наличии).
• Недостаточно просто обратиться к этим средствам правовой защиты. В своих обращениях в национальные инстанции Вы должны изложить все Ваши претензии (т.е. те нарушения Конвенции, на которые Вы жалуетесь).
• Для подачи жалобы в Европейский Суд Вы располагаете только шестью месяцами с даты вынесения окончательного решения на национальном уровне (обычно - решение суда кассационной инстанции). По истечении этого срока Суд не сможет принять Вашу жалобу к рассмотрению.

Против кого я могу подать жалобу?

• Против одного или нескольких государств, подписавших Конвенцию, которые, по Вашему мнению, нарушили (посредством действий или бездействия, затрагивающих Вас напрямую) положения Конвенции.
• Действие или бездействие, на которые Вы жалуетесь, должны быть совершены органом власти государства-ответчика (например, судом или административными органами).
• Суд не рассматривает жалобы против отдельных граждан или частных организаций - например, коммерческих фирм.

На что я могу жаловаться?

• Ваша жалоба должна касаться одного или нескольких прав, закрепленных в Европейской Конвенции. Заявления о нарушении могут касаться целого ряда проблем, в том числе: пытки и жестокое обращение с заключенными; незаконное содержание под стражей; процессуальные нарушения при рассмотрении гражданских и уголовных дел; дискриминация в осуществлении прав, гарантированных Конвенцией; нарушение прав родителей; нарушение права на уважение частной и семейной жизни, жилища и корреспонденции; ограничение свободы выражения мнения или свободы получения и распространения информации; ограничение свободы собраний и объединений; высылка иностранцев и экстрадиция; конфискация имущества; экспроприация.
• Вы не можете жаловаться на нарушение других международных договоров (кроме Европейской Конвенции о правах человека), например, Всеобщей декларации прав человека или Хартии основных прав. Bам необходимо отправить в Суд заполненный и подписанный формуляр жалобы. Формуляр со всеми относящимися к делу подтверждающими документами нужно отослать по следующему адресу: The Registrar, European Court of Human Rights, Council of Europe, F-67075 Strasbourg cedex
• Для обращения в Суд Вы можете использовать один из официальных языков Суда (английский или французский) или официальный язык любого государства, ратифицировавшего Конвенцию.
• Не имеет смысла направлять формуляр по факсу, так как это не прерывает течение срока, установленного Конвенцией для подачи жалобы в Суд. Суд рассматривает исключительно оригиналы формуляров, поступившие по почте.
• Вам не следует лично приезжать в Страсбург, чтобы изложить предмет своей жалобы в устной форме. Это не приведет к ускорению рассмотрения Вашей жалобы, и Вы не получите никаких юридических советов.
• Секретариат может запросить у Вас дополнительные документы, информацию или объяснения, касающиеся Вашей жалобы.
• Скачайте формуляр жалобы c сайта Суда, внимательно и разборчиво заполните его, подпишите и отошлите в Суд как можно скорее. Формуляр должен содержать:

• краткое изложение фактов и предмет жалобы;

• указание прав, гарантированных Конвенцией, которые Вы считаете нарушенными;

• указание средств правовой защиты, которые Вы использовали;

• копии решений по Вашему делу, вынесенных государственными органами (эти документы не будут Вам возвращены, поэтому посылайте только их копии); а также

• вашу подпись в качестве заявителя или подпись Вашего представителя.

• Если Вы хотите сохранить анонимность, Вы должны немедленно проинформировать об этом Суд, объяснив причины. Председатель решит, оправдана ли Ваша просьба.
• На начальном этапе рассмотрения жалобы Вам не нужен юридический представитель (адвокат). Но если Вы обращаетесь в Суд через представителя, Вы должны заполнить и подписать соответствующий раздел формуляра жалобы.

Как проходит рассмотрение жалоб в Суде?

• Процедура рассмотрения жалоб проходит в письменном виде. Вы будете уведомлены письменно о любом решении, принятом Судом. Публичные слушания проводятся в исключительных случаях.
• Ваше дело будет рассматриваться бесплатно.
• Хотя на начальном этапе разбирательства Вы не обязаны иметь представителя, Вам понадобится юридический представитель после того, как Правительство будет уведомлено о Вашей жалобе. Однако, следует отметить, что большинство жалоб признаются неприемлемыми еще до уведомления Правительства.
• Вам придется оплатить только Ваши личные затраты (гонорар адвокату или расходы на сбор материалов и переписку).
• После подачи жалобы Вы можете обратиться за финансовой помощью для оплаты юридических услуг. Эта помощь не предоставляется автоматически, и ее получение возможно только на более поздних стадиях разбирательства.

Каковы основные этапы рассмотрения жалобы в Суде?

• В первую очередь Суд проверяет, приемлема ли Ваша жалоба, т.е. удовлетворяет ли она определенным требованиям, изложенным в Конвенции. Если эти требования не соблюдены, Ваша жалоба будет отклонена. Если Ваша жалоба содержит несколько претензий, Суд может объявить одну или некоторые из них приемлемыми и отклонить другие.
• Если Ваша жалоба или одно из Ваших утверждений о нарушениях объявлено неприемлемыми, данное решение является окончательным и не может быть пересмотрено.
• Если Ваша жалоба или одно из Ваших утверждений о нарушениях объявлено приемлемым, Суд предложит сторонам (Вам и государству-ответчику) прийти к мировому соглашению. Если же мировое соглашение не будет достигнуто, Суд рассмотрит дело “по существу”, то есть определит, имело ли место нарушение Конвенции.

Сколько мне придется ждать?

• Принимая во внимание большое количество поступающих жалоб, возможно, Вам придется ждать не менее года, прежде чем Суд приступит к начальному рассмотрению Вашей жалобы.
• Некоторые жалобы могут быть признаны срочными и рассмотрены в приоритетном порядке, например, в случае, когда здоровью заявителя угрожает явная опасность. Eсли Суд придет к выводу, что имело место нарушение, он может назначить Вам “справедливую компенсацию”, денежную сумму в качестве возмещения за причиненный вред. Суд может также присудить государству-ответчику возмещение Ваших расходов, понесенных в ходе рассмотрения Вашей жалобы. Решение Суда об отсутствии нарушения не влечет для Вас каких- либо дополнительных расходов (например, понесенные государством-ответчиком).

Обратите внимание:

• Суд не уполномочен отменять решения национальных судов или законы.
• Контроль за исполнением своих решений не входит в компетенцию Суда. После вынесения Судом решения оно направляется Комитету Министров Совета Европы , который осуществляет надзор за исполнением решений и выплатой возможных компенсаций.
• Суд не является апелляционной инстанцией по отношению к национальным судам; он не рассматривает дела повторно, он не отменяет и не пересматривает их решения.
• Суд не может непосредственно представлять Ваши интересы в инстанции, на которую Вы жалуетесь. В исключительных ситуациях Суд может принять предварительные меры. На практике такое решение может быть принято только, если жизни или здоровью заявителя угрожает серьезная опасность.
• Суд не оказывает помощь в поисках или оплате услуг адвоката для составления Вашей жалобы.
• Суд не может предоставить Вам никакой информации о законах государства, против которого направлена Ваша жалоба.

Имущество за рубежом... И что дальше?

Все собственники зарубежной недвижимости, которые проводят в России более 183 дней в году, считаются налоговыми резидентами РФ. А значит, на них распространяется российское налоговое законодательство. Здесь важно не путать с понятием валютного резидента.... последние являются таковыми, даже если один день будут находится в России... А еще, не будем путать с термином гражданство)))

Нужно ли платить сборы в России, если покупаешь квартиру за границей? Предусмотрены ли для резидентов ежегодные налоги на зарубежную недвижимость? И по каким ставкам облагается доход от продажи объекта в другой стране?

Налоги при покупке недвижимости за рубежом

Российские налоговые последствия, связанные с покупкой, владением и продажей зарубежной недвижимости будут возникать только у налоговых резидентов РФ.

Для определения окончательных налоговых обязательств резидентом РФ по общему правилу признается физическое лицо, которое находится на территории РФ не менее 183 календарных дней в течение отчетного календарного года (п. 2 ст. 207 НК РФ).

Объектом налогообложения физических лиц-налоговых резидентов РФ признаются как доходы от источников в РФ, так и доходы от источников за пределами РФ, т.е. тот доход, который налоговый резидент РФ получит за рубежом (доход от сдачи имущества в аренду, доход от продажи имущества и другие виды дохода) (п. 1 ст. 209 НК РФ).

При этом, обратите внимание, что декларировать свой доход налоговые резиденты РФ обязаны в соответствии с действующим налоговым законодательством. Кроме того, не забывайте про валютное законодательство и об автоматическом обмене финансовой информацией. Как показывает практика, гораздо дешевле в современных условиях выполнять требования законов, чем платить затем существенные штрафы...

Налогом на имущество физических лиц зарубежная недвижимость в РФ не облагается. Исключением может стать сделка с привлечением кредита, т.к. в этом случае покупатель может получить налогооблагаемую выгоду от экономии на процентах по займу / кредиту. А также налогообложению могут подлежать доходы, связанные с использованием зарубежной недвижимости.

Налогообложение материальной выгоды от экономии на процентах по кредиту

Часто иностранные банки предлагают более выгодные условия предоставления заемного финансирования по сравнению с российскими банками.

При определенных условиях у физического лица – налогового резидента РФ – может возникать налогооблагаемая материальная выгода в виде экономии на процентах за пользование кредитными средствами.

В случае, если физическое лицо берет кредит для приобретения недвижимости за рубежом, и ставка в иностранном банке составляет менее 9% годовых (в отношении кредита в иностранной валюте) или менее 2/3 от ставки рефинансирования ЦБ РФ (в отношении кредита в рублях) на дату фактического получения налогоплательщиком дохода (то есть на последнее число каждого месяца пользования кредитом), то у налогоплательщика возникает налогооблагаемая материальная выгода в виде экономии на процентах.

Налоговая база определяется как превышение суммы процентов за пользование кредитными средствами над соответствующим пороговым значением (9% годовых  или 2/3 ставки рефинансирования ЦБ РФ соответственно (п. 2 ст. 212 НК РФ)).

Ставка НДФЛ на материальную выгоду составляет 35%. Физическое лицо должно самостоятельно задекларировать такой доход, то есть отразить в своей налоговой декларации по НДФЛ за соответствующий налоговый период и представить декларацию в налоговый орган.

С 1 января 2018 года были введены дополнительные условия (в пользу налогоплательщика) для признания материальной выгоды налогооблагаемым доходом.

Доход в виде материальной выгоды будет возникать, только если выполняется хотя бы одно из условий:

• физическое лицо (получатель кредита) и банк являются взаимозависимыми (в том числе, если физическое лицо является работником банка);
• экономия на процентах фактически является материальной помощью или встречным исполнением организацией обязательства перед заемщиком, в том числе оплатой за поставленные товары (выполненные работы, оказанные услуги).

В случае если ни одно из указанных выше условий не выполняется, при получении физическим лицом кредита по пониженной процентной ставке налогооблагаемого дохода в виде материальной выгоды не возникает.

Налоги при владении и использовании недвижимости за рубежом

Чаще всего зарубежная недвижимость приобретается либо для личного пользования (например, место отдыха), либо для сдачи в аренду.

Общий уровень налоговой нагрузки зависит, в первую очередь, от того, как структурировано владение зарубежной недвижимостью. В частности, оформлено право собственности непосредственно на физическое лицо или на юридическое лицо, акционером которого является налоговый резидент России.

Если недвижимость оформлена на физическое лицо

Доход российского налогового резидента от сдачи в аренду зарубежной недвижимости считается доходом для целей налогообложения в РФ и облагается по ставке НДФЛ 13%. В то же время, такой доход может подлежать налогообложению и на территории иностранного государства, где расположена недвижимость.

Чтобы не платить налог дважды – и в бюджет иностранного государства, и в российский бюджет – необходимо проанализировать (и учесть при выборе юрисдикции, где находится недвижимость) возможность зачета уплаченного за границей налога при уплате НДФЛ в России. Для этого между Россией и иностранным государством должно быть заключено двустороннее соглашение об избежании двойного налогообложения. Также налогоплательщику необходимо будет представить соответствующие документы, подтверждающие уплату налога на доход за рубежом (ст. 232 НК РФ).

Стоит обратить внимание, что налоговое законодательство не содержит четких положений относительно того, необходимо ли физическому лицу, владеющему иностранной недвижимостью и использующему её в целях извлечения дохода (например, для сдачи в аренду), регистрироваться в РФ в качестве индивидуального предпринимателя. Этот вопрос необходимо анализировать с учетом конкретных обстоятельств в каждом отдельном случае.

Иными налоговыми вопросами, которые стоит учесть, являются зарубежные налоги на имущество и состояние физических лиц и сборы за совершение сделок с имуществом, которые могут существенно варьироваться в зависимости от юрисдикции, где расположена недвижимость.

Если недвижимость оформлена на юридическое лицо

Если имущество оформлено на юридическое лицо, акционером/учредителем которого является физическое лицо – российский налоговый резидент, то рекомендуется проанализировать следующие вопросы:

• Концептуальный выбор между российской компанией-собственником недвижимости и иностранной компанией – с учетом налоговой нагрузки, а также иных аспектов (например, юридической защиты и безопасности активов);
• Налог на доход / прибыль на уровне компании от использования недвижимости в коммерческих целях;
• Корпоративные налоги на имущество и сборы за совершение сделок с имуществом;
• Налогообложение доходов, распределяемых российской / иностранной компанией в адрес акционера-российского налогового резидента (например, в виде дивидендов); возможность оптимизации налоговой нагрузки, в том числе благодаря положениям СИДН;
• Признание иностранной компании-владельца недвижимости контролируемой иностранной компанией (КИК) и применение правил «деофшоризационного» законодательства в России, в том числе представление соответствующей отчетности и уведомлений в налоговые органы РФ, а также включение прибыли КИК в налоговую декларацию физического лица по НДФЛ.

Таким образом, существует целый ряд налоговых факторов, которые важно проанализировать перед выбором юрисдикции и структуры для приобретения и владения недвижимостью.

Налоги при продаже и наследовании недвижимости за рубежом

Налоги в России при продаже недвижимости за границей

Доход физического лица-налогового резидента РФ (не являющегося индивидуальным предпринимателем), владеющего зарубежной недвижимостью более 5 лет (в отдельных случаях – более 3 лет), от продажи данной недвижимости освобождается от налогообложения в РФ (ст. 217.1 НК РФ).

Если срок владения недвижимостью составляет менее 5 лет, то такой доход подлежит налогообложению по ставке 13% (пп. 5 п. 3 ст. 208 НК РФ). При этом физическое лицо-продавец может уменьшить сумму дохода на сумму фактически произведенных и документально подтвержденных расходов (пп. 2 п. 2 ст. 220 НК РФ) или применить имущественный налоговый вычет в размере до 1 млн руб. (в отношении жилой недвижимости) или до 250 тыс. руб. (в отношении иной недвижимости) (пп. 1 п.2 ст. 220 НК РФ).

Налоговые последствия продажи недвижимости при ее оформлении на юридическое лицо зависят от структурирования сделки на момент продажи – например, будут ли продаваться доли /акции в юридическом лице, владеющем недвижимостью, или юридическое лицо будет продавать недвижимость, а потом распределять доход в адрес российского собственника.

Помимо российских налоговых последствий, дополнительно следует учитывать налоговые последствия в иностранном государстве, где расположена недвижимость.

Налоги в России при наследовании недвижимости за границей

Вопросом, зачастую требующим детальной проработки, является налогообложение при наследовании имущества.

В соответствии с положениями российского налогового законодательства, доходы в денежной и в натуральной формах (например, имущество, доли в уставном капитале компании), полученные от физических лиц в порядке наследования, освобождаются от обложения НДФЛ.

При этом законодательство иностранного государства может предусматривать налогообложение, уровень которого в отдельных случаях может быть весьма существенным и требовать заблаговременного налогового планирования.

Покупка недвижимости за рубежом не облагается налогом в России. Исключение – покупка в кредит, где в редких случаях может возникать налогооблагаемая материальная выгода в виде экономии на процентах.

Доход от аренды заграничной недвижимости облагается в РФ по ставке НДФЛ 13%. Учитываются налоги, заплаченные в другой стране.

При продаже зарубежной недвижимости через 5 лет и более после покупки собственник освобождается от налогов в России.

Багамская Исполнительная Структура заслуживает доверия

Не полагайтесь на уважение и доверие человека, который, входя во все ваши интересы, не говорит вам о своих. Люк де Клапье Вовенарг

Наиболее важные вопросы в сфере международного налогового планирования в основном сводятся к:

• Юридическому дистанцированию от активов;
• Налоговой эффективности создаваемых схем;
• Обеспечению достаточного контроля над активами;
• Последующей передаче активов по наследству.

Основными же инструментами в решении этих вопросов по сей день остаются оффшорные компании, трасты и частные фонды. Однако при всех своих преимуществах данные структуры имеют один важный недостаток - все они сохраняют определенного уровня видимость выгодоприобретателя (бенефициара). Например, в LLC есть участники (акционеры или участники, ответственность которых ограничена гарантиями или уставным капиталом), а классические трасты и частные фонды имеют бенефициаров, которых при большом желании можно юридически привязать к активам таких структур.

В настоящий момент есть уникальное решение данной проблемы. Власти Багамских островов (Bahamas) предложили такое решение, как Исполнительная Структура (Executive Entity), закон о которой вступил в силу с 1 февраля 2012 года и разрабатывался совместными усилиями Багамской Комиссии по финансовым услугам и британской юридической компании Lawrence Graham LLP (ныне оперирующей под именем Wragge Lawrence Graham & Co LLP), специализирующейся среди прочего в вопросах защиты активов.

Багамская Исполнительная Структура (БИС) - это юридическое лицо, создаваемое исключительно для осуществления исполнительных функций. В отличии от других юридических лиц в БИС нет участников (акционеров) или бенефициаров. Это позволяет юридически дистанцироваться от активов, переданных структурам под управлением БИС, успешно обходя требования современных законов высоконалоговых государств.

Применение БИС

БИС - чрезвычайно гибкая структура, которая может быть использована как:

1. Доверительный собственник траста или Управляющий частным фондом

Применение БИС в качестве Доверительного собственника или Управляющего фондом имеет ряд преимуществ.

По сравнению с независимыми Доверительными собственниками или Управляющими (публичными трастовыми компаниями):

• БИС значительно дешевле в создании и содержании.
• БИС не связан жестко фидуциарными обязанностями (точнее, ответственность должностных лиц БИС ограничена исключительно размером активов самой БИС).

По сравнению с частными трастовыми компаниями:

• БИС не имеет акционеров и директоров, что устраняет отношения собственности (акционеров) и неограниченную личную ответственность (директоров). Это приводит к тому, что доверенные лица Учредителя, которые назначаются должностными лицами БИС, будут значительно охотней выступать в качестве таковых.
• БИС дешевле и проще в создании и содержании, чем частная трастовая компания.

2. Попечитель траста или частного фонда

Важной проблемой при создании трастов или фондов является вопрос контроля над действиями Доверительных собственников траста и Управляющих частным фондом. В некоторых юрисдикциях с этой целью предусматривается возможность назначения специального лица - Попечителя, который наделен полномочиями принимать определенные решения, имеющие обязательную юридическую силу для Доверительного собственника траста.

Объем полномочий Попечителя может варьироваться в широких пределах - от узко ограниченных, до чрезвычайно обширных, вплоть до изменений условий трастового договора. Попечителем можно назначать кого угодно, в том числе им может быть один из Бенефициаров траста. Учредитель также может назначить Попечителем и самого себя, однако это чревато проблемой признания такого траста фиктивным. Институт Попечителя довольно сложный и подходить к его назначению следует осторожно, поскольку наличие Попечителя в трасте или фонде далеко не всегда адекватно решает поставленные задачи.

3. Акционер частной трастовой компании (PTC)

Частная трастовая компания позволяет сохранить за Учредителем траста более высокий уровень контроля над активами, переданными в траст. Однако главная проблема трастовой компании заключается в том, что она должна иметь акционеров. В качестве акционера в таком случае чаще всего назначается целевой траст. Это приводит к другой проблеме - в большинстве юрисдикций, разрешающих создание целевых трастов существуют законодательные ограничения на то, кто может быть доверительным собственником такого траста. Это в свою очередь возвращает Учредителя траста к первоначальной проблеме - найти профессионального Доверительного собственника целевого траста, что в значительной мере устраняет контроль Учредителя над частной трастовой компанией, поскольку Доверительный собственник может смещать ее директоров.

Устанавливая БИС в качестве акционера частной трастовой компании Учредитель может назначать своих доверенных лиц в качестве должностных лиц БИС. Это устраняет необходимость в независимых Доверительных собственниках со стороны и позволяет удерживать достаточный уровень контроля над всей структурой.

4. Инвестиционный советник в семейном офисе или трасте

Как и в случае с Попечителем, по умолчанию независимый инвестиционный советник имеет фидуциарные обязанности и несет личную ответственность перед бенефициарами. БИС значительно упрощает эти вопросы. Действуя в качестве инвестиционного советника БИС устраняет персональную ответственность и позволяет создать более сложную структуру со множеством советников, которые облегчают задачи инвестирования. К тому же, БИС не требует лицензии для лиц, исполняющих функции должностных лиц. Таким образом в качестве инвестиционного советника можно назначить кого угодно.

5. Корпоративный директор оффшорной компании

Назначая БИС в качестве корпоративного директора оффшорной компании можно достичь несколько целей:

• Сэкономить на услугах независимых корпоративных директоров и сохранить при этом контроль над принятием решений.
• Ограничить личную ответственность директора (поскольку ответственность должностных лиц БИС, которая исполняет функции Директора, ограничена только активами самой БИС).

6. Исполнитель завещаний
7. Исполнитель административных функций семейного офиса

• Поддержка по общим правовым вопросам.
• Делопроизводство и регистрация документов.
• Сбор и организация хранения административных документов.
• Подготовка и сдача налоговых деклараций.
• Организация деловых поездок и отпусков.
• Услуги личного секретаря.
• Приобретение, страхование и доставка имущества.
• Организация частной бухгалтерии.
• Управление денежными потоками: оплата счетов и налогов, прием поступлений, бюджетирование.
• Ведение консолидированной отчетности по банковским счетам, доходности инвестиций и по всем семейным активам.

Основные характеристики БИС

1. БИС - это юридическое лицо, управляемое доверенными должностными лицами, которое осуществляет только исполнительные функции. Подлежит госрегистрации.
2. БИС не имеет уставного капитала, акций, акционеров и бенефициаров.
3. Может владеть собственностью (при этом нет минимальных и максимальных требований к ее размеру).
4. Может быть истцом и ответчиком в судах.
5. Не платит никаких лицензионных сборов и налогов.
6. Должна иметь в своем наименовании "Executive Entity" или аббревиатуру "EE".
7. Должна иметь местного лицензированного агента и юридический адрес на территории Багамских островов.
8. Должна вести бухгалтерский учет, отражающий ее финансовое положение. Хранить отчетность по юридическому адресу не требуется, но о ее месте нахождения необходимо уведомлять местного агента. Аудит не обязателен. Отчетность никуда не сдается.

Процесс учреждения БИС

БИС должна иметь свой Учредительный договор (Charter). Договор составляется на английском языке и заверяется Учредителем в присутствии местного агента БИС (или иного свидетеля). Учредительный договор содержит следующую информацию:

• Наименование БИС.
• Имя и адрес Учредителя (наименование и юридический адрес - если Учредитель является юридическим лицом).
• Цели создания БИС.
• Указание о том, что БИС осуществляет только исполнительные функции.
• Количество и общее описание полномочий должностных лиц БИС.
• Период времени действия (БИС может создаваться на определенный период или быть бессрочной).
• Условия, при которых БИС прекращает свое существование, а также положения, касающиеся распределения активов БИС после ее ликвидации.
• Имя и адрес местного агента БИС.
• Юридический адрес на территории Багамских островов.

Дополнительно к учредительному договору БИС может также принять Внутренний устав (Articles), детально регулирующий обязанности должностных лиц. Учредительный договор и Внутренний Устав БИС регистрировать не обязательно. Для осуществления процесса регистрации местный агент БИС должен подать в Государственный реестр от имени Учредителя декларацию о намерении создать БИС. В декларации указывается имя и адрес Учредителя. По факту создания и регистрации БИС выдается Свидетельство о регистрации (Certificate of Registration). В случае необходимости БИС может регулярно получать Сертификат (Good Standing).

Должностные лица БИС

Должностными лицами можно назначить избранных членов семьи Учредителя или его доверенных советников. Главная обязанность должностного лица - управлять структурой для осуществления ее целей. Детальное описание обязанностей закрепляется в Учредительном договоре и Внутреннем Уставе БИС.

Должностные лица БИС могут быть физическими или юридическими лицами. При этом такое лицо не может делегировать свои полномочия третьим лицам. БИС обязана проводить ежегодные собрания должностных лиц. Информация о должностных лицах не раскрывается местным властям. Нет также и обязательства по включению в состав должностных лиц резидента Багамских островов.

В составе БИС можно также создать Совет (Council), хотя это и необязательно. В обязанности Совета может входить контроль над действиями должностных лиц БИС, а также общий надзор над деятельностью и финансовым положением структуры.

Заключение

Учитывая уникальные характеристики БИС, эту структуру можно назвать одним из самых гибких и эффективных инструментов комплексного финансового планирования. Главная привлекательность БИС заключается в ее способности:

• Устранить отношения собственности на высшем уровне структуры активов.
• Сконцентрировать контроль в руках доверенных лиц, которые при этом могут воспользоваться преимуществом ограниченной ответственности.
• Правильно организовать управление внутри структуры, чтобы избежать рисков семейных конфликтов, способных нанести ущерб общему семейному благосостоянию.
• Наконец, создание и содержание БИС обойдется на порядок дешевле, чем конструирование сложных структур с независимыми Доверительными собственниками, Директорами компаний и Попечителями, что в условиях неопределенных перспектив мировой экономики является также весьма немаловажным фактором.

Cryptocurrency: легализация, последствия и безопасность

"Деньги не купят вам счастья, но они чертовски быстро принесут вам его!" - Фредди Меркьюри, британский певец и музыкант (1946 - 1991)

Дорогие друзья, работающие или планирующие работать с криптовалютами, представители регуляторов и банковского сектора, юристы, а также все, кто заинтересован в получении новейшей информации о регулировании криптовалютного бизнеса в разных странах странах! А самое то главное, все те, кто хочет зарабатывать в современной информационной реальности блокчейна и криптовалют!!! Вам посвящается...

В последнее время в России наблюдается повышенный интерес к легализации оборота криптовалют внутри страны.

Катализатором подобного внимания стало утверждение федеральной программы «Цифровая экономика». Было предложено несколько вариантов по урегулированию рынка криптовалют. 

Позиция Центрального банка РФ по вопросу использования криптовалют в России

Следует сразу обратить внимание, что в нормах действующего российского законодательства отсутствует легальное определение криптовалюты, или виртуальной валюты, а в соответствии со статьей 27 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" официальная денежная единица (валюта) Российской Федерации - рубль. Введение на территории Российской Федерации других денежных единиц и выпуск денежных суррогатов запрещаются.

В Решении Суда по интеллектуальным правам от 7 сентября 2016 года по делу СИП-368/2016 разъясняется, что обозначение "BITCOIN" воспроизводит название пиринговой платежной системы, использующей одноименную расчетную единицу - биткойн (bitcoin). Платежная система основана в 2009 году. Разработчики создавали систему полностью необратимых сделок, когда электронный платеж между двумя сторонами происходит без третьей стороны - гаранта. При этом ни одна из сторон, в том числе какой-либо внешний администратор, не может отменить, заблокировать, оспорить или принудительно совершить транзакцию. Таким образом, "BITCOIN" - это термин, используемый в финансовой деятельности. Невозможно государственное или частное управление системой, в том числе изменение суммарного количества биткойнов. Достаточным элементом платежной системы является базовая программа-клиент.

Позиция Министерства финансов РФ по вопросам регулирования и оборота криптовалют

Министерство финансов Российской Федерации опубликовало письмо от 2 октября 2017 года № 03-11-11/63996 «О регулировании выпуска и оборота криптовалют». В нем криптовалюты рассматриваются как денежные суррогаты, запрещенные к выпуску и введению на территории Российской федерации согласно статье 27 Закона о Центральном банке Российской Федерации. 

В письме указывается, что в данный момент федеральные органы исполнительной власти и Банк России проводят мониторинг обращения денежных суррогатов и оценивают риски их использования в преступных

целях.

Использованная Минфином России квалификация делает обращение криптовалют в России в принципе невозможным без корректировки запрета денежных суррогатов.

С заявлениями Банка России и Минфина России коррелирует их позиция по будущей модели обращения криптовалют. Предполагается прекратить участие неограниченного круга лиц в торговле криптовалютами, придав криптовалюте статус производных финансовых инструментов. 

Это приведет к тому, что криптовалюта будет легально обращаться только среди квалифицированных инвесторов в соответствии с законодательством о рынке ценных бумаг. Очевидно, что данное предложение имеет узкую направленность и не охватит все типы ICO проектов. При этом оно негативно отразится на структурировании ICO проектов в России, поскольку в них используется технология смарт - контракта, предполагающая задействование криптовалют.

По мнению ФНС России, которое изложено в Письме ФНС России от 03.10.2016 N ОА-18-17/1027, операции, связанные с приобретением или реализацией криптовалют с использованием валютных ценностей (иностранной валюты и внешних ценных бумаг) и валюты Российской Федерации, являются валютными операциями, порядок проведения которых установлен Федеральным законом от 10.12.2003 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле", и должны осуществляться через счета резидентов, открытые в уполномоченных банках.

Существующая система валютного контроля не предусматривает получения органами валютного контроля и агентами валютного контроля от резидентов и нерезидентов информации об операциях купли-продажи криптовалют.

В то же время информация о проведении операций купли-продажи криптовалют с целью контроля за соблюдением требований валютного законодательства может быть получена налоговыми органами от уполномоченного органа в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

ФНС России сообщает, что предусмотрена передача Росфинмониторингом в ФНС России информации о выявляемых финансовых схемах, имеющих признаки неправомерных действий, связанных с нарушением валютного законодательства Российской Федерации (Соглашение о сотрудничестве и организации информационного взаимодействия Федеральной службы по финансовому мониторингу и Федеральной налоговой службы от 15 октября 2015 года N 01-01-14/22440/ММВ-23-2/77@).

Чтобы обеспечить правовую основу для получения налоговыми органами информации об операциях с криптовалютами, ФНС России предложила закрепить определения соответствующих категорий объектов и субъектов контроля в Федеральных законах N 173-ФЗ и N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма".

Cryptocurrency, ICO

Платформы для сбора средств (crowdfunding) с использованием инфраструктуры blockchain предполагает написание smart-контракта, который предоставляет инвесторам определенные единицы криптовалюты (токены, монеты, жетоны) в обмен на их инвестиции. Впоследствии данные единицы можно продавать на специальных биржах и получать таким образом возврат своих средств (Initial Coin Offering - ICO). Цена таких единиц формируется за счет спроса и предложения на соответствующих биржах.

Предполагается, что такие монеты обращаются в самой бизнес-модели проекта и будут расти в стоимости при его развитии и масштабировании. Проще говоря, ICO представляет собой выпуск компанией некоего финансового инструмента (аналог акций на традиционном финансовом рынке, обладающий рядом уникальных свойств) и размещение его на криптовалютной бирже.

Преимущества ICO:

• ICO многим дешевле IPO и безопасней для организаторов;
• ICO просто организовать с технической и организационной позиции: на Waves, Bitshares, Ethereum и пр., например, https://www.walletbuilders.com/.
• ICO слабо регулируется действующим налоговым, валютным и пр. законодательством;
• ICO - это технологичный процесс.

Отличие токенов, как неких blockchain-активов от криптовалют

Типы токенов:

• Цифровой купон
• Опцион (Option)
• Доступ (по аналогии с доступом к on-line service)
• Внутренней расчётной единицей (НЕ валютой).
• Универсальная расчетная единица (крипто-доллары на бирже Poloniex, USDT от компании Tether, крипто-золотые от https://www.dgx.io/ и пр.).
• Цифровой товар, производный финансовый инструмент или Derivative (позиция Минфина и Центробанка РФ).
• Платёжное средство (на территории РФ таким законным платежным средством в соответствии с п. 1 ст. 140 Гражданского кодекса РФ является рубль).
• Услуга.
• Бонус (скидка) -  из сущностей ICO, которая основана на принципах Crowdfunding.
• Денежный суррогат в положительном смысле.
• Вещное право пользования чужим имуществом с правом присвоения доходов от него, но с условием сохранения его целостности, ценности и хозяйственного назначения.
• LHT (Labor-Hour Tokens) - токен, обеспеченный рабочей силой, TIME - токены, проданные при Crowdsale и т.д.

Статус эмиссии токенов при ICO (возможные юридические конструкции):

• Займ;
• Покупка доли прибыли;
• Пожертвование;
• Бартерный обмен (подобный подход является одним из самых доступных, как для понимания государственными органами, так и участниками ICO);
• Плата за услуги;
• Получением бонусов (скидок);
• Платная регистрация.

Умный контракт (Smart contract) — электронный алгоритм, описывающий набор условий, выполнение которых влечет за собой некоторые события в реальном мире или цифровых системах. Для реализации умных контрактов требуется децентрализованная среда, полностью исключающая человеческий фактор, а для возможности использования в умном контракте передачи стоимости требуется криптовалюта.

Негласные индикаторы добросовестных намерений проекта, который проводит криптовалютный фандрайзинг:

• Наличие всех необходимых соглашений и правил, опубликованных на веб-сайте в качестве публичной оферты;
• Есть ли RoadMap;
• Готовый рабочий прототип;
• Грамотно составленные Terms, Whitepaper и остальная документация;
• Наличие Escrow (гаранты, обладающие доступом к собранным средствам);
• Инкорпорированность (регистрация) самой компании;
• Аудит исходного кода независимыми аудиторами, наличие исходников на GitHub;
• Pre-ICO: что получат первые инвесторы и на каких условиях (сколько уже выпущено токенов, сколько продано и сколько будет выпущено).
• Кто менторы, советники, эксперты?
• Какие есть партнеры среди блокчейн-сервисов и финансовых институтов (например, PWC, банки, инвесторы)?
• Условия bounty-программы.
• Предварительные договоренности о листинге на биржах и сроки листинга.
• Предусмотрен ли максимальный hidden cap, прекращающий сбор средств.
• Для граждан США и других стран: принимаются ли от них инвестиции?
• Незапятнанная репутация людей, стоящих за проектом. 

Статус Cryptocurrency в России. Законодательные инициативы, направленные на регулирование обращения Cryptocurrency

Определение криптовалюты

Это цифровая (виртуальная) валюта, не имеющая физического выражения. Единица - coin (англ. "монета"). Так же как и традиционные монеты, электронная валюта защищена от подделки (монета представляет собой зашифрованную информацию, скопировать которую невозможно). Именно поэтому к слову "валюта" приставлено "крипто-".

Чем криптовалюта отличается от электронных денег

Главное отличие в том, что для того, чтобы обычные деньги появились на счету в электронном виде, они должны быть сначала фактически внесены на счет (как правило, через традиционный или интернет-банк, платежный терминал и т.п.). То есть электронные деньги - это одна из форм физического воплощения денег.

Криптовалюта же выпускается непосредственно в Интернете. Она вообще не связана ни с какой-либо обычной валютой, ни с любой государственной валютной системой.

Заем в виртуальной валюте

Скорее всего, это не найдет понимания у контролеров. Дело в том, что согласно ГК РФ по договору займа заимодавец может передать в собственность заемщику деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества (п. 1 ст. 807 ГК РФ).

Виртуальная валюта - это не имущество, а условная величина, используемая, строго говоря, локально, на добровольной основе.

Между тем официальная денежная единица (валюта) Российской Федерации - рубль (ст. 27 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)").

При этом введение на территории России других денежных единиц и выпуск денежных суррогатов запрещаются.

Согласно сложившейся на сегодняшний день судебной практике виртуальная валюта не может выступать объектом договора займа по приведенным выше резонам (несоответствие требованиям ст. 140 - 141, 317 и 807 ГК РФ).

Виртуальные деньги не могут выступать:

• предметом займа в качестве денежных средств;
• в качестве вещей, определенных родовыми признаками, -поскольку не являются предметом материального мира и не существуют в физически осязаемой форме.

Поэтому правила главы 42 ГК РФ о займе и кредите к договору займа в виртуальной валюте неприменимы, а виртуальные платежные средства не могут выступать предметом займа (см. апелляционное определение Санкт-Петербургского горсуда от 17.03.2016 N 33-4472/2016 по делу N 2-6505/2015).

Впрочем, некоторые суды демонстрируют и иной подход: поскольку заключенное сторонами соглашение специально не урегулировано нормами ГК РФ, а возникшие между сторонами правоотношения содержат элементы договора займа, то к данным отношениям правомерно применять нормы, регулирующие договор займа (Постановление Президиума Верховного суда Республики Чувашия от 29.11.2013 по делу N 4-Г-12/2013).

Нельзя не сказать о позиции налоговиков. Они согласны с тем, что российское законодательство не запрещает проведение операций с использованием криптовалюты (см. письмо ФНС России от 03.10.2016 N ОА-18-17/1027).

Однако на практике картина несколько менее радужная: использование криптовалют вызывает пристальное внимание контролеров. Совершение "цифровых" сделок может навлечь подозрение в том, что фирма осуществляет операции (сделки), направленные на легализацию (отмывание) доходов, полученных преступным путем, и финансирование терроризма. 

Более того, оказание российскими фирмами услуг по обмену виртуальных валют на фиатную, а также на товары (работы, услуги) контролеры склонны рассматривать как свидетельство вовлеченности в осуществление сомнительных операций (см., например, Информационное сообщение Росфинмониторинга "Об использовании криптовалют", а также Информацию Банка России от 27.01.2014 "Об использовании при совершении сделок "виртуальных валют", в частности, Биткойн").

Вывод криптовалют в фиатные денежные средства. Репатриация капиталов в РФ

Трансфертное ценообразование или почем нынче опиум?

Как известно из курса экономической теории цену на продукцию устанавливает рынок (соотношение спроса и предложения обуславливают возникновение равновесной цены). Правда иногда, данный механизм не работает, например, когда речь идет о монополиях (один продавец может устанавливать цену на свою продукцию, в отсутствии конкуренции, как ему заблагорассудится) или когда речь идет о сделках внутри группы компаний (когда цену может устанавливать лицо, контролирующее деятельность группы).

Зачем это нужно? Причины здесь находятся на поверхности.... Одна компания группы применяет специальный налоговый режим (например УСНО с базой доходы, уменьшенные на величину расхода) и в этом случае Группа заинтересованна, что бы основная часть рентабельности от сделки по купле-продаже конечному покупателю оставалась в этой компании (ведь она будет облагаться налогом по пониженной ставке. В нашем примере по ставке 15%, вместо 20%).

Или другой пример, одна компания Группы работает в офшорной юрисдикции, где налога на прибыль вообще нет....

Таким образом с одной стороны, мы имеем отличный инструмент налогового планирования (международного налогового планирования), с другой - не желание государства с этим мирится. И если вопросы наличия офшорных юрисдикций решаются путем законодательства о контролируемых иностранных компаниях (КИКах), ратификацию различных конвенций ОЭСР и включения в систему автоматического обмена финансовой информацией (CRS), то с ценообразованием законодатель пошел по иному пути.

Федеральным законом от 18.07.2011 N 227-ФЗ НК РФ дополнен разделом V.1 "Взаимозависимые лица. Общие положения о ценах и налогообложении. Налоговый контроль в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами. Соглашение о ценообразовании".

Указанный раздел НК РФ введен в действие (за исключением отдельных положений) с 1 января 2012 года. С этой же даты положения статей 20 и 40 НК РФ (упрощенное положение контроля цен на соответствие рыночному уровню) применяются исключительно к сделкам, доходы и (или) расходы по которым признаны в соответствии с главой 25 НК РФ до указанной даты.

Так что необходимо сделать современному российскому предпринимателю, для того, что бы соответствовать нормам действующего Российского законодательства в области трансфертного ценообразования?

В случае, если ваша бизнес-модель использует механизм “трансфертного ценообразования”, если вы управляете международными организационно-функциональными структурами:

• вам необходимо проанализировать все имеющиеся в вашей компании сделки на наличие среди них контролируемых (контролируемые сделки между взаимозависимыми лицами) с учетом положений пункта 13 статьи 105.3 НК РФ (п. 11 ст. 105.14 НК РФ);
• выявить сделки, которые не признаются контролируемыми (вне зависимости от того, удовлетворяют ли сделки условиям, предусмотренным пунктами 1 - 3 ст. 105.14 НК РФ).
• провести анализ контролируемых сделок на предмет отклонения цен от рыночных одним из методов, предусмотренных гл. 14.3 НК РФ;
• возможно понадобится подача уведомления (уточненного уведомления) по контролируемым сделкам в соответствии со ст. 105.16 НК;
• разработать формы подачи документов по контролируемым сделкам по требованию ФНС РФ в соответствии с п. 1 ст. 105.15 НК РФ, а также страновой отчет и иные предусмотренные рекомендациями ОЭСР документы;
• подготовить и подать данные документы по сделкам в случае истребования таковых от ФНС РФ;
• подготовить документы для налоговой проверки контролируемых сделок;
• отслеживать информацию по проверкам контролируемых сделок контрагентов;
• осуществлять по необходимости симметричные корректировки в соответствии со ст. 105.18 НК РФ;
• оценить целесообразность, подготовки требуемых документов и информации и подготовить Заявления о заключении предварительного соглашения о ценообразовании (включая соглашения с участием уполномоченных органов иностранных государств).
• анализировать на регулярной основе нормативные документы, а также разъяснения министерств и ведомств по вопросам трансфертного ценообразования.

На забывайте про комплексный подход к структуре и ценообразованию в рамках внутригрупповых договоров, оптимизации цепочек создания прибавочной стоимости (с учетом рекомендаций ОЭСР в рамках пакета мер по борьбе с размыванием налоговой базы - BEPS).

Добивайся успеха и верь в себя: Частный фонд

"Если хочешь добиться успеха, продолжай верить в себя и тогда, когда в тебя уже никто не верит" - Abraham Lincoln, 16-й президент США, 1809 - 1865

Частный фонд (private foundation) - это универсальный инструмент обеспечения имущественной безопасности и налогового планирования. Это структура у которой нет собственников, однако есть лица, которые контролируют ее деятельность. Примером частного фонда могут служить Сейшельские частные фонды.

В отличие от траста, представляющего собой форму договорных отношений, частный фонд считается юридическим лицом.

При регистрации частного фонда Учредитель передает в него некоторые активы для владения и управления в интересах Бенефициаров фонда либо для достижения других целей (например, благотворительных).

Создание частного фонда, регулируемого англо-саксонским правом, чем-то напоминает деятельность хозяйственного партнерства (юридическая конструкция, направленная на сохранение контроля и обезличивания конечного бенефициара) и законодательно разрешенного в России.

Недостатком частных фондов в современном мире является то, что в странах, где имеется законодательство о контролируемых иностранных компаниях (КИК), доходы фонда могут облагаться налогом на прибыль на уровне учредителя или бенефициаров, являющихся налоговыми резидентами таких стран.

Деятельность частного фонда регулируется двумя основными документами:

1. Учредительный договор (Charter) - публично доступный документ. В нем описываются цели создания фонда и самые общие принципы его деятельности.
2. Внутренний устав (Regulations) - посторонним недоступен. Содержит в себе детальное описание процедур функционирования фонда. В нем также указываются Бенефициары (или класс Бенефициаров) и детально раскрывается процедура распределения активов и доходов фонда между ними.

Формально активами фонда управляет Совет управляющих. Для наблюдения за деятельностью Совета управляющих можно назначить Попечителя. Он может иметь некоторые принципиальные полномочия, ограничивающие свободу действий Совета управляющих. Например,

• Право вето на решения Совета управляющих, которые противоречат Учредительному договору, Внутреннему уставу или интересам Бенефициаров.
• Право сменить состав Совета управляющих фонда.

Таким образом, наличие Попечителя позволит надежней сохранить активы фонда.

Основные задачи частного фонда:

• Налоговое планирование (построение эффективной налоговой функции) и международное налоговое планирование;
• Владение активами - холдинг (обеспечение имущественной безопасности и централизованные подходы к управлению имуществом);
• Защита активов и их передача по наследству.

По законодательству страны регистрации ни Попечитель, ни Бенефициары не считаются владельцами фонда. Поэтому они не обязаны декларировать активы за рубежом и платить с них налоги. Исключение, как я уже писал выше, составляют страны с принятыми законами о КИКах. Применение частного фонда особенно оправдано, когда компания владеет значительными активами.

Наиболее подходящие юрисдикции для создания частного фонда:

• Лихтенштейн
• Сейшилы
• Невис
• Нидерланды (STAK-фонд для владения акциями компаний)
• Нидерланды (Stichting-фонд для владения любыми активами)
• Панама

Хотите? Ищите способ (Part 2): Траст или как сохранить доверие?

"Я испытываю отвращение к тем, кто считает мудростью повторение чужих мыслей; кто думает, что неподчинение есть смелость, а разоблачение чужих тайн - правдивость"

Конфуций, древний мыслитель и философ Китая (550 - 478 до н.э.)

Траст (Trust) - это инструмент международного (чаще всего) налогового планирования, защиты активов и передачи их по наследству. Траст не является юридическим лицом (и в континентальном и в англо-сакском праве) и не подлежит государственной регистрации (прошу не забывать, что на волне деофшоризации в России приняты поправки в НК РФ: Глава 3.4. Контролируемые иностранные компании и контролирующие лица (введена Федеральным законом от 24.11.2014 N 376-ФЗ), где появляется такое определение, как иностранная структура без образования юридического лица, в отношении которой контролирующее лицо должно подавать уведомления и сдавать отчетность).

Что из  себя представляет КИК и что с этим делать - это тема отдельного разговора... Мы же сосредоточимся на такой форме договорных отношений, как Траст.

Траст - это лишь особая форма договорных отношений, что делает его особенно привлекательным для реализации бизнес-стратегий, обезличенного управления имуществом  и преодоления санкционных режимов.

В процессе создания траста и его последующего функционирования принимают участие как минимум три  заинтересованные стороны:

• Учредитель (Settlor) - учреждает траст и передает в него свои активы (собственность). После возникновения траста Учредитель утрачивает всякий юридиеский контроль над переданными активами и над Доверительным собственником (Трасти). Теперь действия Доверительного собственника ограничены только условиями трастового договора и его совестью. Если Учредитель оставит за собой право изымать активы из траста, изменять условия трастового договора или прямо контролировать деятельность Доверительного собственника, то такой траст может быть признан фиктивным. Мы в этой публикации не будем останавливаться над тем, как Учредитель траста может сохранить контроль и над имуществом, переданным в траст, и над Трасти. Просто будем иметь ввиду, что это возможно!
• Доверительный собственник (Trustee) - это лицо, которое владеет и управляет активами траста в пользу Бенефициара в соответствии с трастовым договором, а также принципами морали, справедливости и деловой этики. Доверительный собственник не имеет права получать прямую выгоду от использования активов траста. Такую выгоду, а при соблюдении некоторых условий и сами активы, может получать только Бенефициар траста. После учреждения траста Доверительный собственник не должен зависеть от воли Учредителя. В противном случае траст может быть признан фиктивным. Доверительным собственником траста чаще всего выступает физическое лицо. Однако им может быть и специализированное юридическое лицо (частная или публичная трастовая компания).
• Бенефициар (Beneficiary) - это лицо, указанное Учредителем траста, как имеющее право получать выгоду от активов траста. Бенефициар также имеет право требовать от Доверительного собственника надлежащего исполнения его обязанностей по управлению активами траста. Бенефициар всегда может обратиться в суд, если посчитает, что Доверительный собственник не выполняет свои обязанности и действует не по совести. Английские суды и суды юрисдикций, принявших англо-саксонское право за основу, имеют многолетнюю практику поддержания и восстановления прав Бенефициаров, поэтому нарушения Доверительными собственниками своих обязанностей случаются очень редко.
• Для лучшего обеспечения интересов Бенефициара и защиты от возможного произвола Доверительного собственника, в трасте можно предусмотреть еще один элемент - Попечителя траста. Попечитель траста (Protector) - это физическое или юридическое лицо, назначенное Учредителем для контроля над действиями Доверительных собственников. В большинстве оффшорных юрисдикций понятие "Попечитель" определено в трастовом законодательстве и в судебных прецедентах. 

Круг полномочий Попечителя определяется Учредителем в трастовом договоре. Наиболее типичными полномочиями Попечителя являются:

• Увольнять и назначать новых Доверительных собственников.
• Ветировать (применять право вето) действия Доверительных собственников (как правило, это право не распространяется на действия, явно предписанные им в трастовом договоре).
• Предварительно одобрять (санкционировать) любые действия Доверительных собственников.
• Контролировать и санкционировать инвестиционные решения Доверительных собственников.
• Вносить изменения в трастовый договор.
• Менять состав Бенефициаров траста.
• Менять юридический домицилий траста (то есть право, которым регулируется траст, а также судебную юрисдикцию, в которой могут рассматриваться споры, касающиеся управления и распределения доходов).
• Получать любую информацию от Доверительных собственников, касающуюся активов траста.

Слишком большие полномочия могут привести к тому, что Попечитель будет признан фактическим собственником активов со всеми вытекающими из этого последствиями. При осуществлении своих полномочий Попечитель может учитывать пожелания Учредителя, изложенные в трастовом договоре и письме-волеизъявлении, но окончательное решение всегда остается за ним.

Но при этом нужно принимать во внимание, что наделение контрольными полномочиями самого Учредителя, одного из Доверительных собственников или одного из Бенефициаров может в конечном итоге привести к серьезным юридическим проблемам (например, траст могут признать фиктивным). Поэтому на должность Попечителя желательно назначить независимое доверенное лицо Учредителя - личного бухгалтера, юрисконсульта или советника. Кроме того, в последнее время многие публичные трастовые компании предлагают услуги профессионального попечителя траста или частного фонда (т.н. номинальный сервис). Воспользоваться такой услугой также может быть неплохим решением.

В трасте есть еще один обязательный элемент - активы или собственность (Предмет траста). При создании траста Учредитель передает принадлежащие ему на правах абсолютной собственности активы во владение Доверительному собственнику. В этот момент проявляется одно из фундаментальных различий двух правовых систем: англо-саксонской и континентальной. При создании траста абсолютное право собственности расщепляется на юридическое право собственности и бенефициарное право собственности (то есть право получения выгоды). В привычной нам континентальной системе права это невозможно. Однако именно на этом расщеплении основана деятельность траста.

Документация траста

Основными документами траста являются:

• Трастовый договор (Trust Deed) - главный документ траста. Он может заключаться как в письменной, так и в устной форме (чаще всего - в письменной). По этому договору Учредитель передает принадлежащие ему активы Доверительному собственнику (юридическому или физическому лицу). Доверительный собственник обязан управлять этими активами либо в пользу третьего лица - Бенефициара, либо для достижения определенной цели (в "целевом трасте" - определение см. ниже).
• Письмо-волеизъявление (Letter of Wishes) - документ рекомендательного характера, который Учредитель траста (или Попечитель при наличии такового) может направлять Доверительному собственнику. В этом письме Учредитель (или Попечитель) может рекомендовать Доверительному собственнику как поступать с активами траста. Письмо не должно носить обязательный характер, иначе траст может быть признан фиктивным, а Учредитель (или Попечитель) - фактическим собственником его активов.
• Кроме того, Доверительный собственник обязан вести финансовую отчетность траста. Сдавать такую отчетность никуда не нужно. Она нужна только для предъявления Бенефициарам или Попечителю.

Разновидности трастов

1. Отзывный или безотзывный траст (Revocable Trust / Irrevocable Trust). Если траст отзывный, то Учредитель может в любой момент вернуть себе активы, переданные в траст. Для защиты активов и налогового планирования такой траст бесполезен, потому что суд признает его фиктивным. Если же траст безотзывный, то изъять активы, переданные в траст, Учредитель не может.
2. Фиксированный или дискреционный траст (Fixed Trust / Discretionary Trust). В фиксированном трасте распределение доходов и активов траста осуществляется на основании четких инструкций Учредителя, а бенефициары обычно определены поименно. В дискреционных трастах ситуация иная - это трасты, в которых Бенефициары определены не поименно, а как некий класс лиц (например: "дети моей первой супруги, рожденные от меня"), а Доверительный собственник имеет право выделять из этого класса любых конкретных лиц и распределять между ними доходы и активы траста в любых пропорциях на свое собственное усмотрение (англ. - Discretion). Дискреционные трасты лучше подходят для защиты активов поскольку в таких трастах имена Бенефициаров четко не определены, а потому и претензии к ним предъявить на порядок сложнее.
3. Бенефициарный и целевой траст (Beneficiary Trust / Purpose Trust). Если в трасте есть Бенефициар(ы), то такой траст является бенефициарным. Выше мы описывали именно такую схему траста. Она является классической и применяется наиболее часто. Целевой траст - это траст, в котором в принципе нет Бенефициаров или даже общих классов бенефициаров. Целевой траст создается для достижения некоторой цели. Цель может быть конкретной (например, "владеть акциями той или иной компании") или общей (например, "сохранение исторического наследия"). Поскольку Бенефициаров в целевом трасте нет, то претензии в связи с недекларированием активов предъявить некому. Поэтому целевой траст предоставляет обширные возможности для налогового планирования и защиты активов. Законодательство о целевых трастах ряда оффшорных юрисдикций допускает прямой запрет Доверительным собственникам вмешиваться в деятельность компаний, чьими акциями они владеют. В целевых трастах также можно назначать Попечителя, который в данном случае называется "Enforcer" (в дословном переводе: "лицо, принудительно осуществляющее право в судебном порядке"). Наличие Попечителя в целевом трасте более целесообразно. Главной его функцией является возможность обратиться в суд с иском против Доверительного собственника целевого траста в случае нарушения им своих обязанностей по трастовому договору (в классических бенефициарных трастах таким правом наделены Бенефициары).
4. Траст для защиты активов (Asset Protection Trust). Такое название является довольно условным поскольку в некоторой степени защиту активов обеспечивают все виды трастов. Трасты для защиты активов базируются на законодательных актах некоторых оффшорных юрисдикций, специально заточенных под обеспечение максимально достижимой защиты от всех вероятных противников (кредиторов, нежелательных наследников по закону, органов власти). Как правило, такие трасты обеспечивают более высокий уровень защиты.
5. Международный траст (International Trust). Не является отдельной разновидностью траста. Название обусловлено тем, что элементы такого траста привязаны к разным странам, например,

• Учредитель, резидент юрисдикции А, создает траст в соответствии с законодательством юрисдикции Б.
• Траст, действующий в соответствии с законодательством юрисдикции А, владеет или предъявляет права на собственность, расположенную на территории юрисдикции Б.
• Доверительный собственник траста, действующего в соответствии с законодательством юрисдикции А, является резидентом юрисдикции Б.

Главная особенность (и сложность) международного траста состоит в том, что при создании или в процессе его деятельности задействовано законодательство нескольких юрисдикций.

Фиктивный траст

Фиктивный траст - это траст, учреждение которого не создает наступления реальных юридических последствий для его участников.

Главные признаки по которым траст может быть признан фиктивным:

• На момент создания траста его Учредитель не обладал абсолютным правом собственности на активы, передаваемые в доверительное управление.
• Учредитель траста не передал полностью и безотзывно юридическое и бенефициарное право на активы, составляющие предмет траста (то есть Учредитель по сути является Бенефициаром траста или сохраняет прямой контроль над активами траста).
• Учредитель оставил за собой право прямо контролировать действия Доверительного собственника.
• Документы траста не отражают действительных намерений Учредителя. При этом фиктивным признают трастовый договор, а не сам траст. Такой траст может быть признан действительным, но существующим на условиях, отличных от указанных в трастовом договоре.

Признать траст фиктивным может только суд. Признание трастов фиктивными является наиболее распространенным способом борьбы с ними. За последнее десятилетие появилось много методик доказательства фиктивности трастов.